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        企業公司股份制改造中問題及解決方案

        來源:武漢法律顧問律師   網址:http://www.guyfawkeskissimmee.com/   時間:2015-01-02 15:01:19

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        1.什么是股份制改組?

        答:股份制改組是指企業通過對業務、治理結構、財務等方面的改革與重組,將組織形式變更為股份有限公司的全部過程。依據我國《公司法》、《證券法》的規定,采取公開發行股票方式進行融資的企業,必須具備股份有限公司的組織形式,因此,對于非股份制企業來說,進行股份制改組是企業公開發行股票并上市所必須的前期準備工作。

        2.企業的股份制改組一般都有哪些法律、法規要求?

        答:企業股份制改組應當符合《公司法》中對于股份有限公司設立條件的規定,如改制目標是擬公開發行股票上市的,則還必須符合《上市公司治理準則》等有關上市公司的特殊要求,以及《證券法》、交易所上市規則等關于公開發行股票并上市的諸多法律規定。

        3.將企業改組成擬發行上市的股份公司主要從哪些方面著手?

        答:上市公司由于股東人數眾多,因此涉及社會公共利益,法律對上市公司在業務競爭力上和內部治理、外部競爭的的規范性等方面都有嚴格的要求。企業改組成擬發行上市的股份公司也必須從業務、治理規范、同業競爭、關聯交易等幾個方面著手,建立起符合相關法律法規要求的制度。

        4.企業改制一般需要經過哪些程序和步驟?

        答:從大的方面劃分,一般經過幾個階段:

        第一、擬訂總體改組方案。一般由企業會同聘請的具有改組和主承銷商經驗的證券公司(改組的財務顧問)根據企業實際情況,依據有關法規政策和中國證監會的要求擬訂股份制改組及發行上市的總體方案。

        第二、選聘中介機構。企業改制除需要聘請證券公司作為財務顧問之外,還需要聘請有相應資質的會計師事務所、資產評估機構以及律師事務所,這些中介機構將在改制過程中協同證券公司及改制企業完成審計、資產評估、出具法律意見等必要的工作。

        第三、開展改組工作。這是改組方案的實施階段。如果企業改組涉及國有資產的管理、國有土地使用權的處置、國有股權管理等諸多問題的,均須按要求分別取得有關政府部門的批準文件。

        第四、發起人出資。企業設立驗資帳戶,各發起人按發起人協議規定的出資方式、出資比例出資,以實物資產出資的應辦理完畢有關產權轉移手續。資金到位后,由會計師事務所現場驗資,并出具驗資報告。

        第五、公司籌委會會議,發出召開創立大會通知。主要工作為初步審議公司籌備情況及公司章程草案,并確定創立大會時間,發出召開創立大會的通知。

        第六、召開創立大會及第一屆董事會會議、第一屆監事會會議。

        第七、辦理工商注冊登記手續。在辦理登記手續階段,主要工作為:改制后企業名稱發生變化的,先辦理名稱變更預先登記手續,并領取相關登記表格;企業改制需要新增貨幣資本的,到經工商局確認的入資銀行開立入資專戶,辦理入資手續;遞交申請材料,材料齊全,符合法定形式的,等候領取《準予行政許可決定書》;領取《準予行政許可決定書》后,按照《準予行政許可決定書》確定的日期到工商局交費并領取營業執照。

        5.企業改制方案主要由哪些內容組成?喬方律師

        答:企業改制方案是企業改制成功的關鍵,企業應當根據自身的實際情況,結合有關的法津、法規、和政策的規定,制訂切實可行的企業改制重組方案,以利于改制的順利實施,取得預期效果,達到促進企業發展的目的。一般而言,改制方案由以下幾塊內容組成:

        (一)業務重組方案。根據企業生產經營業務實際情況,并結合企業改制目標,采取合并、分立、轉產等方式對原業務范圍進行重新整合。

        (二)人員重組方案。指企業在改制過程中企業職工的安置情況,包括職工的分流、離退人員的管理等等。

        (三)資產重組方案。根據改制企業產權界定結果及資產評估確認額,確定股本設置的基本原則,包括企業凈資產的歸屬、處置,是否有增量資產投入、增量資產投資者情況等等。

        (四)股東結構和出資方式。包括改制后企業的股東名稱、出資比例、出資額和出資方式的詳細情況。

        (五)股東簡況。包括法人股東、自然人股東的基本情況,如有職工持股會等其他形式的股東要詳細說明其具體構成、人數、出資額、出資方式等。

        (六)擬改制方向及法人治理結構。選擇哪種企業形式,有限責任公司、股份合作制或其他形式。法人治理結構是指改制后企業的組織機構及其職權,包括

        高權力機構,是否設立董事會和監事會,還是設執行董事、監事,經營管理層的設置等。

        6.企業改制成擬上市的股份公司時,企業原有的非經營性資產怎么處理?

        答:應當予以剝離,不能作為出資進入股份有限公司。擬發行上市公司在改制重組工作中,應按國家有關規定安置好分流人員并妥善安置學校、醫院、公安、消防、公共服務、社會保障等社會職能機構,制定相應的處置方案。

        7.企業改制時,可以以企業業務的一個環節或一個部分組建為擬發行上市公司嗎?

        答:不能。擬發行上市的公司改組應當遵循突出公司主營業務,具有獨立完整的生產經營系統。因此原則上應采取整體改制方式,將企業經營性資產整體進入股份有限公司。這意味著發起人如以非貨幣資產出資,應將開展業務所必需的固定資產、在建工程、無形資產以及其他資產完整投入擬發行上市公司。

        8.企業改制用股權或債權出資組建擬發行上市公司應注意什么問題?

        答:第一、擬發行上市公司不應是主要以股權或債權出資組建的投資公司或控股公司;

        第二、企業以持有的股權出資設立擬發行上市公司的,股權應不存在爭議及潛在糾紛,發起人應當能夠控制;

        第三、作為出資的股權所對應企業的業務應與所組建擬發行上市公司的業務基本一致。

        9.企業改制組建擬上市公司時,可以將商標、特許經營權、專利技術等予以保留或另行轉讓嗎?

        答:根據有關規定,如果無形資產與擬投入上市公司的經營性業務有關聯,就應將這些無形資產,包括商標、特許經營權、專利技術等,同時投入擬上市公司。

        10.兩個以上的企業以發起人的身份以經營性業務和資產共同出資組建擬發行上市公司時,應注意什么問題?

        答:應注意符合以下要求:第一、業務和資產應完整投入擬發行上市公司;第二、所投入的業務應相同,或者存在生產經營的上下游縱向聯系或橫向聯系。

        l1.企業改制成擬上市公司時,在獨立經營方面應當滿足哪些具體要求?

        答:上市公司的經營獨立性包括資產獨立完整、人員獨立、機構獨立以及財務獨立幾個方面。

        12.如何理解上市公司資產獨立完整性的要求?喬方律師

        答:資產獨立完整主要是要求:(1)發起人或股東與擬發行上市公司的資產產權要明確界定和劃清;(2)與經營業務有關聯的商標、專利技術和非專利技術等無形資產應進入公司并辦妥相關轉讓手續;(3)發行上市公司應有獨立于主發起人或控股股東的生產經營場所,土地使用權應合法取得并應保證有較長的租賃期限或確定的收費方式。

        13.如何理解上市公司人員獨立的要求?

        答:人員獨立主要是要求:(1)擬發行上市公司的總經理、副總經理、財務負責人、董事會秘書等高級管理人員應專職在公司工作并領取薪酬,不得在持有擬發行上市公司百分之五以上股權的股東單位及其下屬企業擔任除董事、監事以外的任何職務,也不得在與所任職的擬發行上市公司業務相同或相近的其他企業任職;(2)控股股東、其他任何部門或單位或人士推薦前款所述人員人選應通過合法程序,不得超越擬發行上市公司董事會和股東大會作出的人事任免決定;(3)擬發行上市公司應擁有獨立于股東單位或其他關聯方的員工,并在有關社會保障、工薪報酬、房改費用等方面分帳獨立管理。

        14.如何理解上市公司機構獨立的要求?

        答:機構獨立主要是要求:(1)擬發行上市公司的生產經營和辦公機構與控股股東完全分開,不得出現混合經營、合署辦公的情形;(2)控股股東及其他任何單位或個人不得干預擬發行上市公司的機構設置;(3)控股股東及其職能部門與擬發行上市公司及其職能部門之間不存在上下級關系,任何企業不得以任何形式干預擬發行上市公司的生產經營活動。

        15.如何理解上市公司財務獨立的要求?

        答:財務獨立主要是要求:(1)擬發行上市公司應設立其自身的財務會計部門,建立獨立的會計核算體系和財務管理制度,并符合有關會計制度的要求,獨立進行財務決算;(2)擬發行上市公司應擁有其自身的銀行帳戶,不得與其股東單位、其他任何單位或人士共用銀行帳戶;(3)股東單位或其他關聯得以任何形式戰勝擬發行上市公司的貨幣資金或其他資產;(4)擬發行上市公司應依法獨立進行納稅申報或履行繳納義務;(5)擬發行上市公司應獨立對外簽訂合同;(6)擬發行上市公司不得為控股股東及其下屬單位、其他關聯企業提供擔保,或將其擬發行上市公司名義的借款轉借給股東單位使用。

        16.企業改制成擬上市公司時,擬上市公司的主要業務可以與實際控制人及其控制的法人的業務相同或相似嗎?

        答:不行。企業改制中應特別注意避免同業競爭情況的發行,因為同業競爭會導致擬上市公司與實際控制人及其控制的法人的利益沖突,不利于保證擬上市公司的經營獨立性和維護公司及其股東的權益,這是為法律所禁止的。

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